要求請托人購買配偶推銷的保險產(chǎn)品如何定性

　　【典型案例】

　　張某，中共黨員，A市發(fā)改委黨組書記、主任。李某，張某配偶，退休后在某保險公司做保險代理人，根據(jù)李某與保險公司的代理合同，其每推銷一份保險產(chǎn)品，可獲取銷售額10%的提成。私企老板王某為審批項目請張某幫忙，并表示要給其好處費(fèi)，張某擔(dān)心被查，提出讓王某從李某處購買不少于200萬元的保險產(chǎn)品。王某因企業(yè)資金緊張本不愿買，但為讓張某幫其審批項目，還是按張某的要求向李某購買了200萬元的保險產(chǎn)品。王某購買保險后，李某從中獲取了20萬元收益，王某項目也獲得審批。為維持企業(yè)資金正常周轉(zhuǎn)，王某在其項目獲批后馬上退保，并因此損失50萬元，李某提成無需退還。王某知道李某為張某配偶，雖不知李某獲得多少提成，但知道李某可以獲得提成。

　　【分歧意見】

　　對于張某的行為如何定性，有四種不同意見。

　　第一種意見：按照黨紀(jì)處分條例第九十五條規(guī)定，利用職權(quán)為親屬推銷金融產(chǎn)品提供幫助謀取利益構(gòu)成違紀(jì)。故張某的行為是違紀(jì)，不是受賄。

　　第二種意見：王某按張某的要求向李某購買保險，只是提供了一個銷售保險的商業(yè)機(jī)會。而商業(yè)機(jī)會不是受賄罪中的財物，故不能認(rèn)定張某為受賄。

　　第三種意見：張某利用職權(quán)為王某謀利，李某獲取的20萬元是由保險公司支付的提成獎勵，并非王某給予，故不能認(rèn)定為受賄。

　　第四種意見：王某按照張某要求購買李某代理的保險，使李某獲取提成，實際是在向張某輸送財產(chǎn)性利益，本質(zhì)是權(quán)錢交易，張某構(gòu)成受賄。

　　【評析意見】

　　筆者同意第四種意見。

　　一、張某利用職務(wù)便利為王某謀取利益，具備了受賄罪的前提條件

　　本案中，如果王某本身沒有具體請托事項，張某也沒有利用職務(wù)便利為其謀取利益，在張某向其推銷保險時，只是出于對張某職務(wù)、身份方面的考慮，購買了其配偶代理的保險產(chǎn)品，則張某只構(gòu)成違反廉潔紀(jì)律。但王某有相關(guān)項目報A市發(fā)改委審批立項，找到張某幫忙，張某接受請托幫王某審批通過了項目。可見，張某實施了利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益的行為，具備了受賄罪的前提條件。

　　二、王某給李某提供的銷售保險的機(jī)會，是一種財產(chǎn)性利益而非商業(yè)機(jī)會

　　商業(yè)機(jī)會，是指接受者通過經(jīng)營活動獲取財產(chǎn)性利益的機(jī)會和可能，是一種期待性利益。商業(yè)機(jī)會具有風(fēng)險性，利用商業(yè)機(jī)會進(jìn)行交易，既有獲利可能，也有虧損風(fēng)險。本案中，王某向李某提供一個銷售200萬元保險的機(jī)會，李某據(jù)此可以獲取一定提成，這部分收益是確定的，不存在虧損風(fēng)險，故李某從王某處所獲取的并非商業(yè)機(jī)會。

　　根據(jù)2016年“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定，賄賂犯罪中的“財物”，包括貨幣、物品和財產(chǎn)性利益。財產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益和需要支付貨幣的其他利益。本案中，王某向李某購買200萬元的保險產(chǎn)品，實質(zhì)是在向李某提供可以折算為貨幣的物質(zhì)利益。因為根據(jù)李某的代理合同，其可按銷售額的10%進(jìn)行提成，據(jù)此，李某可獲取20萬元的利益。這20萬元，在王某向李某購買保險時是一種財產(chǎn)性利益，在保險公司按約定返還，李某實際拿到提成款后，則具體化為貨幣。

　　三、李某獲取的20萬元收益無合法依據(jù)，實為張某利用職權(quán)為王某謀取利益的對價

　　如果王某與保險公司之間買賣保險的合同合法有效，則李某據(jù)此獲取的20萬元收益為合法收入，即使張某利用職權(quán)為王某謀取了利益，也不能認(rèn)定為受賄。而本案中，王某因資金緊張，本不愿購買保險產(chǎn)品，但為使其申報項目獲批，不得不購買200萬元的保險產(chǎn)品。在項目獲批后，王某寧可損失50萬元也馬上退保。由此可見，王某購買保險的意思表示是虛假的。根據(jù)《民法典》規(guī)定，有效的民事法律行為必須意思表示真實，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。因此，李某所代理的王某與保險公司之間買賣保險合同應(yīng)屬無效，李某據(jù)此獲取的20萬元也無合法依據(jù)。張某接受請托為王某審批項目，王某按張某要求向李某購買保險使李某獲取提成，實質(zhì)是向張某輸送利益。王某購買200萬元保險產(chǎn)品，即是向張某輸送了20萬元的財產(chǎn)性利益。張某虛增王某購買保險的交易環(huán)節(jié)，其實質(zhì)為張某受賄隱形變異之手段。張某是間接正犯。

　　四、主觀上張某、王某具有行受賄的故意

　　本案中，張某想借為王某審批項目之機(jī)撈取好處，又擔(dān)心被查，為達(dá)到掩蓋犯罪逃避懲罰的目的，提出讓王某購買李某代理的保險產(chǎn)品使李某獲取提成的形式。張某想通過審批王某項目獲取20萬元好處，并根據(jù)返點(diǎn)比例算出若獲取20萬元，王某需購買200萬元保險產(chǎn)品，進(jìn)而向王某提出購買保險不低于200萬元的要求。可見，張某具有明顯的受賄故意。王某請托張某為其審批項目，表示要給其好處費(fèi)。張某提出讓其向李某購買保險，其在明知李某身份以及李某銷售保險可以獲取提成的情況下，按張某要求向李某購買保險。雖然王某不知道李某具體獲取了多少提成，但并不影響王某行賄故意的認(rèn)定。

　　綜上，張某利用職務(wù)便利為王某謀利，并非法收受其20萬元，應(yīng)認(rèn)定為受賄，受賄數(shù)額為20萬元，50萬元損失不在張某受賄故意范圍之內(nèi)，不能認(rèn)定為受賄數(shù)額，但可作為酌定情節(jié)在量刑時考慮。

　　(作者單位：江蘇省蘇州市紀(jì)委監(jiān)委)